Oliver L. Campbell:
El arbitraje--inconveniente pero procedente

 

El ministro Rafael Ramírez dice que “Es inaceptable que la República sea llevada a un arbitraje.” Estoy de acuerdo que sería un acto poco común, pero yo entendía que el arbitraje no era un recurso contra la República sino contra Petróleos de Venezuela que es una Sociedad Anónima. Es una empresa estatal, pero al mismo tiempo es una empresa comercial que contrata con terceras personas. La abogacía no es mi campo, pero pregunto que si los terceros pueden llevar pleitos contra PDVSA a la corte, ¿por qué no pueden llevar pleitos al arbitraje, sobre todo cuando esa posibilidad está contemplada en el contrato?

Por ejemplo, hay un litigio importante en la corte desde 2005. New Brunswick Power está demandando a PDVSA por daños y perjuicios de $1.800 millones por haber incumplido un contrato para suministrar Orimulsión por 20 años. El caso de New Brunswick Power se debilita porque que nunca firmó un contrato en firme con PDVSA sino un memorando de intención-- pero siempre existe el riesgo de una decisión adversa.

Otro caso sobre el incumplimiento para suministrar Orimulsión fue llevado al arbitraje en Paris por ENEL, la empresa eléctrica italiana. PDVSA ganó el caso, pero eso no asegura que vaya a ganar en los litigios sobre la compensación por las expropiaciones en la Faja--son circunstancias muy diferentes.

Me parece que ExxonMobil y ConocoPhillps no están cuestionando el derecho de Venezuela de expropiar sus activos, pues la resolución de las Naciones Unidas es muy clara al respecto:

“Resolución 1803 (XVII) de la Asamblea General, de 14 de diciembre de 1962, titulada "Soberanía permanente sobre los recursos naturales"

1. El derecho de los pueblos y de las naciones a la soberanía permanente sobre sus riquezas y recursos naturales debe ejercerse en interés del desarrollo nacional y del bienestar del pueblo del respectivo Estado.

4. La nacionalización, la expropiación o la requisición deberán fundarse en razones o motivos de utilidad pública, de seguridad o de interés nacional, los cuales se reconocen como superiores al mero interés particular o privado, tanto nacional como extranjero. En estos casos se pagará al dueño la indemnización correspondiente, con arreglo a las normas en vigor en el Estado que adopte estas medidas en ejercicio de su soberanía y en conformidad con el derecho internacional. En cualquier caso en que la cuestión de la indemnización dé origen a un litigio, debe agotarse la jurisdicción nacional del Estado que adopte esas medidas. No obstante, por acuerdo entre Estados soberanos y otras partes interesadas, el litigio podrá dirimirse por arbitraje o arreglo judicial internacional.”

El problema es cómo se define la expropiación. El ministro Ramírez lo ve como la expropiación de activos, mientras que ExxonMobil y ConocoPhillips lo ven como la expropiación de un negocio. Entre activos y negocio hay una gran diferencia. El ministro ha ofrecido pagar el valor neto en libros de los activos, es decir, el costo histórico menos la depreciación acumulada. Sin duda, el costo de reemplazo de esos activos hoy en día sería mucho mayor. Pero el meollo del asunto es que las empresas creían que tenían un contrato por 35 años y, por su terminación inesperada, la pérdida del negocio sería una cifra considerable.

El ministro ha dicho que no se va a reconocer la pérdida del negocio y me parece que ExxonMobil y ConocoPhillips tampoco lo esperaban, pero creo hay campo para llegar a un entendimiento si el ministro ofrece algo por encima del valor en libros.

Sería una lástima que los casos llegaran al arbitraje internacional, pues no creo que convenga a ninguna de las partes. Pero si el arbitraje no es conveniente, tampoco es improcedente si no se puede llegar a un entendimiento. PDVSA es una empresa comercial y debe aceptar que los litigios, bien sea en la corte o ante un juez árbitro, son parte de la vida comercial.

Oliver L. Campbell, MBA, DipM, FCCA, ACMA, MCIM nació en El Callao,Venezuela en 1931, donde su padre trabajaba en la industria aurífera. Comenzó a trabajar en Shell de Venezuela en el año 1953, y después de una larga carrera en la industria, ocupo la responsabilidad de Coordinador de Finanzas de PDVSA. Los puntos de vista expresados no necesariamente son los de Petroleumworld.

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Petroleumworldve.com 14 11 07

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